召開基金持有人大會的情形

我國《證券投資基金管理暫行辦法》第三十條規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)召開基金持有人大會：(一)修改基金契約；(二)提前終止基金；(三)更換基金托管人；(四)更換基金管理人；(五)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形；前款事項，經(jīng)基金持有人大會作出決議后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。《證券投資基金法》(送審稿)第八十條規(guī)定，有下列事項之一的，應(yīng)當(dāng)通過召開基金份額持有人大會審議決定：(一)提前終止基金；(二)基金合并或轉(zhuǎn)換運作方式；(三)提高基金管理人或基金托管人的費用標(biāo)準(zhǔn)；(四)更換基金管理人、基金托管人；(五)基金合同的重大修改。

基金持有人大會的權(quán)利及召集方式

(一)持有人大會的權(quán)利

基金持有人組成基金持有人大會，基金持有人大會是基金持有人行使權(quán)利的重要場所。基金持有人大會一般每年舉行一次。持有人大會可由管理人主持召開，或應(yīng)持有1…/3以上已發(fā)行基金單位的受益人的要求而召開。根據(jù)《暫行辦法》的規(guī)定，有下列事項之一的，應(yīng)當(dāng)召開基金份額持有人大會：(1)修改基金契約； (2)更換基金管理人；(3)更換基金托管人；(4)提前終止基金；(5)與其它基金合并；(6)中國證監(jiān)會規(guī)定的其它情形等。

(二)持有人大會召開方式

基金持有人大會有現(xiàn)場開會和通訊方式召開兩種方式。

1.現(xiàn)場開會。

現(xiàn)場開會由基金持有人本人出席或以代理投票授權(quán)委托書委派代表出席。現(xiàn)場開會同時符合以下條件時，可以進(jìn)行持有人大會議程：①到會人數(shù)不少于規(guī)定人數(shù)；②親自出席會議的基金持有人與受托出席會議者所代表的基金持有人合計不少于若干人(如100人)；③親自出席會議者持有基金單位的憑證、受托出席會議者出具的委托人持有基金單位的憑證及委托人的代理投票授權(quán)書符合法律、法規(guī)、基金契約和會議通知的規(guī)定；其他。

2.通訊方式開會。

通訊方式開會應(yīng)以書面方式進(jìn)行表決。在符合以下條件時，通訊開會的方式視為有效：①召集人按基金契約規(guī)定公布會議通知后，在兩個工作日內(nèi)連續(xù)公布相關(guān)提示性公告；②召集人在公證機(jī)關(guān)的監(jiān)督下按照會議通知規(guī)定的方式收取基金持有人的書面表決意見；③本人直接出具書面意見或授權(quán)他人代表出具書面意見的，基金持有人不少于若干人 (如100人)，并且所有出具有效書面意見所代表的基金持有人所持有的基金份額不少于在權(quán)利登記日基金總份額的一定比例(如 25%)；④其他。

基金持有人大會的法律地位

基金持有人是通過購買基金份額而加入到基金法律關(guān)系之中，并依照法律和基金契約的規(guī)定而享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。本文認(rèn)為，投資基金是一個具有法律人格的主體，其是由基金管理人、基金托管人以及單位持有人借助于基金契約而組成的一個團(tuán)體。 基金契約是基金持有人權(quán)利和義務(wù)的來源。

從歷史的角度來考察，投資基金是公司和信托兩種制度相結(jié)合的產(chǎn)物，基金持有人的法律地位亦介于公司股東與傳統(tǒng)私人受益人之間。從商業(yè)的角度來看，公司是股東冒險的工具，股東投資于商事公司是希望通過公司的經(jīng)營獲利，而信托的目的主要是保持信托財產(chǎn)。從權(quán)力配置來看，公司股東由于承擔(dān)著較大的風(fēng)險，因而其擁有公司的剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)，股東大會通常也被認(rèn)為是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，其擁有公司重大事項的最終決定權(quán)，盡管其日常的經(jīng)營管理權(quán)往往授予給董事會來行使。而私人信托的受益人所承擔(dān)的風(fēng)險相對較小，因而其通常無權(quán)指導(dǎo)受托人如何行使權(quán)力。投資基金制度則是介于兩者之間，投資者對高額的投資回報的企求意味著投資者需要承受一定的風(fēng)險，然而，投資者利用分散投資的方式以及運用基金管理人的專業(yè)技能，又意味著投資者力圖避免某些股份公司本身所固有的高風(fēng)險的因素。因而，在對基金持有人法律地位的定位及其權(quán)力的配置時應(yīng)充分考慮到投資基金及基金持有人的上述特點。投資基金法對基金持有人權(quán)利義務(wù)的配置及其所提供的保護(hù)水平亦應(yīng)介于公司法對股東的保護(hù)及信托法對信托受益人的保護(hù)之間。 單位持有人無權(quán)指導(dǎo)基金管理人與基金受托人如何行使權(quán)力，這點與私人信托受益人相似，然而，法律又賦予其通過基金持有人大會對基金事務(wù)進(jìn)行一定程度的干預(yù)的權(quán)力，這又與公司的股東相似而與私人信托受益人不同。

作為一個以投資為目的的團(tuán)體，投資基金中也存在一個類似于公司的集體決策機(jī)制，即基金當(dāng)事人在基金的運作過程中，亦需要通過一種集體決策機(jī)制將基金當(dāng)事人的意志轉(zhuǎn)化為投資基金的意志，如在有關(guān)的基金法規(guī)和基金契約中通常有召開基金持有人大會的要求，而基金持有人作為投資基金的成員也正是通過這一集體決策機(jī)制參與基金的運營，并且其所達(dá)成的決議對基金管理人、托管人以及基金持有人均有約束力。而在私人信托，由于受托人是執(zhí)行委托人的意愿，因而，除終止信托以及要求轉(zhuǎn)讓所有的信托財產(chǎn)外，受益人作為一個整體幾乎不能擁有任何權(quán)力。

同時我們也應(yīng)注意到，由于投資基金是在股份公司的基礎(chǔ)上經(jīng)進(jìn)一步的專業(yè)分工發(fā)展而成的，亦即屬于克拉克所說的資本主義四個階段中的第三個階段。 在這個階段，股份公司股東的所有權(quán)分裂為資本的提供和投資兩個功能，并將投資的功能職業(yè)化。在經(jīng)濟(jì)組織方面最明顯的表現(xiàn)即在于，將如何投資的決策與是否提供資本以供投資的決策日益分離開來。資本的提供者不再選擇其真正投資的企業(yè)，而是將他的資本交給金融中介，由金融中介作出投資的決策。 因而，投資基金的組織一體化的程度也就比商事公司要弱。基金持有人大會也在一般商事公司股東大會的基礎(chǔ)上進(jìn)一步形式化了，基金持有人更多的是通過用腳投票(包括在證券市場出售基金單位及請求基金管理人贖回其所持的基金單位)、基金托管人及政府的監(jiān)控來保護(hù)其自己的利益，而參與基金持有人大會對基金運作過程中的重大事項作出決議并不是其保護(hù)自己利益的一種主要方式。可見，基金持有人大會在基金的治理結(jié)構(gòu)中所起的作用更弱，希望通過基金持有人積極地參加基金持有人會議來保護(hù)其自己的合法權(quán)利是不現(xiàn)實。因而，我國在制訂《證券投資基金法》對基金持有人大會制度進(jìn)行設(shè)計時，應(yīng)充分注意到基金持有人大會不同于一般商事公司股東大會的這些特點。

基金持有人大會的職權(quán)

基金持有人作為基金的受益人，其通過基金持有人大會這樣一個機(jī)構(gòu)參與基金的運作和管理，并對基金運作過程中的一些重大事項進(jìn)行決議。然而，由于投資基金治理結(jié)構(gòu)上的特點，基金持有人大會在監(jiān)控基金管理人方面所起的作用比商事公司的股東大會更弱，其所決議的事項也極為有限。

如英國的法律將授權(quán)單位信托持有人大會決議的事項限制于法律明確規(guī)定的范圍之內(nèi)。依 Financial Service Regulation(Regulated scheme)1991的規(guī)定，單位持有人大會有權(quán)以特別決議(extraordinary resolution)的要求，授權(quán)或批準(zhǔn)任何行為、事項或文件，而這些行為、事項或文件是該規(guī)章明確要求以此類決議通過，但是沒有其他的權(quán)力。 依該規(guī)章的規(guī)定，基金持有人大會有權(quán)決議的事項限于下列事項：

一是對基金契約的修改。The Financial Services (Regulated Schemes ) Regulations 1991， 11.02的規(guī)定，只有在召開基金持有人會議，并由持有人會議以特別決議(extraordinary resolution)通過的情況下，才可以對授權(quán)單位信托的契約進(jìn)行修改。同時，由于信托契約涉及到基金運營過程的所有重大事項，所包含的內(nèi)容極為廣泛，因而在實踐中可能經(jīng)常會出現(xiàn)同時需要對信托契約中的多個事項進(jìn)行修改的情況，那么在此種情況下是否可以通過一項修改決議，對該契約進(jìn)行一攬子的修改?對此，F(xiàn)inancial Service Regulation(Regulated scheme)1991，設(shè)定了一些限制。依11.14的規(guī)定，對信托契約的修改以及對計劃細(xì)則的政策及投資目標(biāo)的改變不應(yīng)被認(rèn)為是獲得持有人大會的授權(quán)，除非每一項修改作為一項單獨的動議在持有人會議上提出，并且在持有人會議上單獨獲得特別決議的通過。須作為一項單獨的動議在持有人會議上提出的事項包括，對定期支付給經(jīng)理費用(periodic charges)最高限額的增加；對預(yù)先支付經(jīng)理的費用(preliminary charges)的增加；對信托契約中下列條款的修改，如計劃的資金可以投資的資產(chǎn)的種類，可以投向某一特定資產(chǎn)的種類，所允許的交易的種類，計劃的借款權(quán)力。如果在計劃細(xì)則中有明確的聲明，在管理計劃的過程中，就有關(guān)前述信托契約條款規(guī)定的相關(guān)事項，經(jīng)理可以采取比規(guī)章第五部分(該部分主要是對授權(quán)單位信托投資和借款權(quán)力的規(guī)定)或信托契約所賦予的限制更嚴(yán)格的限制，那么對此類事項的修改亦須作為一項單獨的動議在持有人會議上進(jìn)行表決。然而，基金契約所包括的事項重要程度也不一樣，如果對基金契約所包含的每一項事項的修改都要通過基金持有人大會以特別決議表決通過，有時也不符合效率原則。因而，Sec.11.03規(guī)定，在有些情況下，可以無須召開基金持有人會議而可以直接對信托契約進(jìn)行修改，可以直接修改的事項包括：由于法律的變化而須對信托契約進(jìn)行修改的；僅僅是改變單位信托計劃的名稱；在信托契約中增加減少贖回費用的條款；從信托契約中刪除一些過時的條款；當(dāng)基金管理人和受托人被辭退，或其打算退任或已經(jīng)退任；進(jìn)行任何經(jīng)理和受托人已經(jīng)以書面的形式同意的重大修改，而該修改并未對任何持有人及潛在持有人的利益造成重大損害。

另一項須由持有人大會表決通過的事項為對集合投資計劃的合并。根據(jù)Sec.11.05的規(guī)定，如果兩個或兩個以上的授權(quán)單位信托要進(jìn)行合并，須獲得不再存續(xù)的計劃的基金持有人的批準(zhǔn)。如果一個授權(quán)單位信托計劃須合并到一個被認(rèn)可的計劃或授權(quán)公司，那么該項建議須獲得授權(quán)單位信托計劃的持有人的批準(zhǔn)。當(dāng)一個集合投資計劃和法人實體不再存續(xù)，并被合并到一個授權(quán)單位信托計劃(存續(xù)的計劃)中去，那么該項建議須獲得存續(xù)計劃的持有人的批準(zhǔn)。

第三項是對計劃的重整.Sec.11.06規(guī)定任何重整的計劃，就被重整的計劃來說，須獲得該計劃的單位持有人的批準(zhǔn)。如果被重整的計劃的資產(chǎn)將成為一個授權(quán)單位信托計劃的資產(chǎn)，該建議須獲得授權(quán)單位信托持有人的批準(zhǔn)。

基金持有人大會的召集權(quán)

公司型基金通常由董事會負(fù)責(zé)召集基金股東大會，持股達(dá)一定比例以上的股東亦有權(quán)請求召集股東大會。信托型基金在一般情況下由基金管理人召集基金持有人大會，在基金管理人不能召集的時候，基金托管人亦擁有召集權(quán)。如英國法規(guī)定，受托人或經(jīng)理在任何時候均可以在與經(jīng)理協(xié)商后于其認(rèn)為合適的時間及地點召集單位持有人會議。 如基金管理人與受托人均不能召集時，基金持有人是否有大會的召集請求權(quán)，各國的規(guī)定不盡相同。加拿大的作法是將其選擇權(quán)賦予基金契約，依加拿大法律的規(guī)定，除非信托契約另有規(guī)定，信托的單位持有人無權(quán)請求召集單位持有人會議。 而英國立法則明文規(guī)定，受托人基于所持單位不低于10%的單位持有人的書面請求(或信托契約所規(guī)定的低于10%的比例)在與經(jīng)理協(xié)商后于其認(rèn)為合適的時間及地點召集基金持有人會議。

我國《證券投資基金管理暫行辦法》對基金持有人大會由誰召集未作規(guī)定。《<證券投資基金管理暫行辦法>實施準(zhǔn)則第一號證券投資基金基金契約的內(nèi)容與格式(試行)》規(guī)定基金管理人須依據(jù)《暫行辦法》、基金契約及其他有關(guān)規(guī)定召集基金持有人大會。《證券投資基金法》(送審稿)第八十一條規(guī)定，基金持有人大會由基金管理人召集；基金管理人未按規(guī)定召集或不能召集時，由基金托管人召集；基金管理人、基金托管人都未能召集時，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定召集。實務(wù)中，多數(shù)基金契約規(guī)定在正常的情況下，基金持有人大會由基金管理人召集，在更換基金管理人、審議與基金管理人有利益沖突的事項或基金管理人無法行使召集權(quán)的情況下，由基金托管人召集。在基金管理人和基金托管人均未行使召集權(quán)的情況下，單獨或合計持權(quán)利登記日基金總份額10%或以上的基金持有人有權(quán)自行召集。 筆者認(rèn)為，實踐中的做法值得進(jìn)一步推廣，應(yīng)將其上升為法律規(guī)范。即將頒布的《證券投資基金法》除賦予基金管理人及基金托管人的基金持有人大會的召集權(quán)以外，還應(yīng)賦予持有基金單位達(dá)一定比例(如10%)以上的基金持有人以召集請求權(quán)。

基金持有人大會的提案權(quán)

投資基金持有人大會所議事項均系關(guān)系基金持有人利益的重大事項，基金持有人大會一般不得對未事先公告的事項進(jìn)行表決。由于基金持有人大會通常是由基金董事會或基金管理人負(fù)責(zé)召集，因而，基金持有人大會的議程也一般由基金董事會或基金管理人確定。如英國法規(guī)定，投資信托股東大會的議程通常由董事決定。然而，代表公司10%以上表決權(quán)的股東可以請求董事將某項決議列入大會議程。董事須在21天之內(nèi)召集會議，如其未在規(guī)定的時間召集會議，申請者可以自己召集。開放式公司的情況大體上相似。 澳大利亞法規(guī)定，當(dāng)計劃的成員請求責(zé)任實體(responsible entity)召集會議或其自身召集會議審議特別或臨時決議(special or extraordinary)時，由成員自身提出在會上表決的議案。當(dāng)會議由責(zé)任實體召集，則由責(zé)任實體決定會議所表決的議案，但是成員可以事先告知責(zé)任實體他們所提出的擬在會議上所表決的議案。 加拿大法規(guī)定，基金經(jīng)理確定會議的議程。信托契約通常規(guī)定一個最低的標(biāo)準(zhǔn)，如果對信托契約的修改對單位持有人產(chǎn)生重大的不利影響，那么此類修改須由持有人批準(zhǔn)。

我國《證券投資基金管理暫行辦法》對基金持有人大會提案權(quán)未作規(guī)定。《證券投資基金法》(送審稿)第八十二條規(guī)定，召開基金份額持有人大會，召集人應(yīng)當(dāng)至少提前三十日公告基金份額持有人大會的召開時間、會議形式、審議事項、議事程序和表決方式等事項。實踐中，多數(shù)基金實際上是由召集人來確定基金持有人大會的決議事項。筆者認(rèn)為，在即將制訂的《證券投資基金法》中應(yīng)充實基金持有人大會提案權(quán)的規(guī)定。在具體制度設(shè)計上可規(guī)定，基金管理人、基金托管人以及單獨或合并持有權(quán)利登記日基金總份額10%或以上的基金持有人可以在大會召集人發(fā)出會議通知前向大會召集人提交需由基金持有人大會審議表決的提案，也可以在會議通知發(fā)出后向大會提交臨時提案。大會召集人可對提案人提交的提案進(jìn)行審查，如提案涉及事項與基金有直接關(guān)系，并且不超過法律、法規(guī)及基金契約所規(guī)定的基金持有人大會職權(quán)范圍的，則應(yīng)提交大會審議。對于不符合上述要求的，可以不提交大會審議，但應(yīng)當(dāng)在該次持有人大會上進(jìn)行解釋和說明。

基金持有人大會的召集形式

《證券投資基金管理暫行辦法》對基金持有會議召集的形式未作規(guī)定。《證券投資基金法》(草案)第83條規(guī)定，基金份額持有人大會可以現(xiàn)場方式召開，也可以通訊方式召開。實務(wù)中，在基金契約中通常對現(xiàn)場方式和通訊方式兩種召開方式均作了規(guī)定，而且以通訊方式為多。如《華安創(chuàng)新證券投資基金基金契約》就規(guī)定現(xiàn)場開會由基金持有人本人出席或以投票委托書委派代表出席。而通訊方式開會應(yīng)以書面方式進(jìn)行表決。并且事先報請中國證監(jiān)會同意。 對此，在投資基金法中只需作出一個原則的規(guī)定，會議召集的具體方式可以由基金契約進(jìn)行選擇。